侵犯商业秘密罪辩护_网络服务提供者侵权责任限制问题探析

　　　侵犯商业秘密罪辩护_网络服务提供者侵权责任限制问题探析

广东长昊律师事务所

      2009年12月26日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议通过了《中华人民共和国侵权责任法》，其中第36条的规定引起了网络产业界和知识产权学界的质疑，认为《侵权责任法》过于严厉，将会影响我国网络产业的健康发展。因此，本文从网络服务提供者的服务类型入手，梳理网络服务提供者的侵权责任及其限制与反限制问题，并对该条的修改提出立法建议，抛砖引玉，求教于法学界同仁。

　　一、网络服务提供者的定义及其种类

　　网络服务提供者是指为信息的传输、存储和搜索提供管道、空间与路径服务的网络经营者，其既可以是法人，也可以是自然人或其他组织，但不包括网络终端用户。目前关于网络服务提供者究竟包括哪些种类，学界认识还不一致。具体来说有二元说【1】、三元说、四元说【2】、六元说等观点。这四种学说分别从网络服务的行为方面进行分类，虽观察角度不同，但基本上涵盖了目前网络服务的所有行为类型。然而，作为法律关系的主体必须明确，要有概括性和抽象性，这样，法律才能根据其行为性质确定具体的权利和义务，并分配其行为给他人权益造成损害的责任。

　　因此，我认为应将网络服务提供者分为三种，即网络传输服务提供者、主机服务提供者和搜索引擎服务提供者。第一，从技术上看，网上信息交流离不开网络传输服务提供者、主机服务提供者和搜索引擎服务提供者。网上信息交流首先离不开网络传输服务提供者，即通过自己的硬件设施向用户提供以电话线、光缆或微波方式接入因特网的服务。无论是有线或无线上网都需要电信、移动等提供设施、途径和技术支持平台的网络服务提供者提供信息交流的传输管道，否则，就不可能实现计算机的互联互通，互联网就无从产生。而且能够提供此项服务的一般只能是具有雄厚实力的法人，自然人和其他组织无法提供此项服务。在我国除了中国电信、中国联通、中国移动外，还有有线电视公司提供的拨号上网、ADSL宽带上网与有线电视宽带上网业务等均属于网络传输或接入服务者;其次，网上信息交流离不开主机服务提供者，一方面，提供各种信息(文字或各种视频)供网络用户浏览或下载，另一方面，以自己的服务器为网络用户提供存储空间，允许其上传信息，以供其他用户浏览或下载或者提供BBS电子公告版、FTP文件传输协议、个人主页服务等。如新浪等大型门户网站，以及各种网站提供的免费电子邮箱、电子公告版(在互联网上以电子布告牌、电子白板、电子论坛、网络聊天室、留言板等交互形式为上网用户提供信息发布条件的空间)等服务，如腾讯QQ等;最后，信息的快速获取离不开搜索引擎服务者，即根据网络用户输入的关键词查找包含该关键词的网站和信息，如百度、谷歌等。第二，从学者的论述来看，网络服务提供者基本上都包括了网络传输服务提供者、主机服务提供者和搜索引擎服务提供者。第三，从立法上看，美国1998年的《千禧年数字版权法》、2000年《欧盟电子商务指令》和我国2006年通过的《信息网络传播权保护条例》将网络服务提供者分为三种：即网络传输服务提供者、主机服务提供者和搜索引擎服务提供者。1997年德国的《多媒体法》将网络服务提供者分为信息提供者、主机存放服务提供者和网络接入服务提供者。