侵犯商业秘密罪辩护_张某等侵犯著作权案(8)

　　23、公安机关出具的抓获经过，证实公安机关于2005年12月14日将被告人张某、施某、高某抓获归案。

　　24、公安机关出具的说明两份，证实由于被告人张某无法提供清楚“翎风”的具体联系方式，因此公安机关无法找到“翎风”进行调查取证;另外对于被告人张某所检举的网站，也无法找到网站负责人来调查取证。

　　上述证据，本院予以确认。

　　关于被告人张某的辩护人举证的虚拟主机客户备案登记表内容是“www.sankou.com.cn”网站的，与本案“奇缘在线”网站无关，但能与被告人张某供述中提及他在广州市三口贸易有限公司的工作范围印证，证明其该部分供述的真实性;而中华慈善总会的捐赠证书是“奇缘在线”网站在印度洋海啸时捐款5000元的证明，亦与本案事实无关，但能印证被告人高某关于“奇缘在线”网站收支情况的供述，进一步证明被告人高某非常清楚网站的收支情况。

　　庭审中公诉机关认为本案不能认定为单位犯罪，经查，一、广州市三口贸易有限公司于2003年2月10日成立，一直从事的是石材加工工具的经营和销售，这有证人郭丽娜、高丽卿、杨刚的证言以及三被告人的供述予以证实。二、网站启动资金一万元被告人施某供述是由她和许自品商量后提供给被告人张某的，网站的违法所得分配也是在被告人张某与许自品、被告人施某之间约定分成比例;根据被告人施某、高某的供述分给她的违法所得是进入她的两个个人账号，并非进入广州市三口贸易有限公司的营业收入账号，因此广州市三口贸易有限公司未涉及资金投入和利润分配。三、许自品和被告人施某并未亲自管理网站和经营，张某经营网站的行为如租赁服务器等，都是以其个人名义进行的，且网站的工作人员高某、何雯珊等的工资也是由张某支付的而不是由广州市三口贸易有限公司支付的，被告人高某、证人何雯珊等都称是为被告人张某打工的;而被告人张某则在经营网站的同时还作为广州市三口贸易有限公司的工作人员另外领取工资，保持双重身份。综上，“奇缘在线”网站并非由广州市三口贸易有限公司建立经营，且广州市三口贸易有限公司的经营范围亦不涉及网络游戏经营;“奇缘在线”网站的投入以及违法所得分配均是在被告人张某、施某之间发生，与广州市三口贸易有限公司无关;“奇缘在线”网站工作人员的收入并非由广州市三口贸易有限公司支付，网站的经营活动也不是以广州市三口贸易有限公司的名义，未体现公司的整体意志。因此，本院采纳公诉机关的意见，本案不应认定为单位犯罪。

　　关于被告人张某辩称他买的游戏软件来自于自称有合法版权的“翎风”，他不知道是非法软件，他将游戏软件放在网站上供网民游戏不属于将软件“复制发行”;关于被告人张某的辩护人认为本案中司法鉴定结论不能100%确定“奇缘在线”游戏侵犯了“热血传奇”游戏软件的知识产权，张某购买软件时不知道该软件没有合法版权的意见;关于被告人施某的辩护人认为现有证据不能证明盛大公司享有“热血传奇”游戏软件的合法版权，而本案中司法鉴定结论仅仅证明“奇缘在线”网站游戏与“热血传奇”网络游戏有部分复制关系的意见，以及他所举证的用以证明盛大公司与其他公司有纠纷存在的两篇网上打印文章。经查，一、首先，被告人施某的辩护人的证据为网上打印的文章，真实性、关联性均没有其他证据予以佐证，本院不予采纳。其次，计算机软件著作权登记证书、展期协议等均证实韩国We Made Entertainment CO，.Ltd和Actoz Soft CO.，Ltd两公司享有“热血传奇”游戏软件的著作权，盛大公司经软件著作权人授权享有该游戏软件至2008年9月28日为止的独家特许经营权，盛大公司经中华人民共和国文化部批准进口该网络游戏产品并通过互联网经营该游戏产品，“奇缘在线”网站私自架设该游戏的服务器(私服)从未获得授权。二、被告人张某、施某的供述中均证实了是被告人张某最初明确提出“私设服务器”的建议，根据被告人张某的工作经历和庭上陈述其对于“私设服务器”的含义是明确了解的，因此被告人张某购买获取“私设服务器”所需要的游戏软件是有明确目的的故意行为，所购买的软件也应是经他挑选的与“官方服务器”的“热血传奇”游戏基本相同的游戏软件，他才得以开展私设服务器的运营业务。三、证人郑武、郭丽娜的证言，被告人张某2006年3月24日的供述以及庭上陈述、被告人高某的供述都证明“奇缘在线”提供的网络游戏基本就是“热血传奇”网络游戏，二者之间有很多相同之处。四、根据广州市公安局公共信息网络安全监察分局制作的穗公网勘[2005]84号远程勘验工作记录、穗公网勘[2005]87号和89号电子证物检查工作记录以及被告人张某认签的“奇缘在线”网站、论坛、“奇缘在线豪华版登陆器”等网页截图，证明“奇缘在线”网站在经营中是通过“奇缘传奇私服”、“奇缘传奇私服最新登陆器下载”等指示明确表明它属于与“热血传奇”游戏的“官方服务器”所能提供的游戏相同的“传奇私服”网站，用以吸引网民玩家去进行游戏。五、广东省专利信息中心知识产权司法鉴定所出具的粤知司鉴所[2006]鉴字第01号《知识产权司法鉴定所司法鉴定书》、上海盛大网络发展有限公司提供的鉴定材料证明和2007年1月12日说明，证明了“奇缘在线”传奇私服软件的程序、数据库、配置脚本文件中出现了“热血传奇”游戏软件专有的特征，即“奇缘在线”传奇私服软件对“热血传奇”游戏软件程序中的相关数据库、配置脚本、程序片段等进行了复制，两者间有部分复制关系。综上，根据《中华人民共和国著作权法》第四十七条和第五十八条、《计算机软件保护条例》第二十四条第一款第(一)项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条第三款、《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第一款第(一)项的规定，“奇缘在线”传奇私服软件复制了“热血传奇”游戏软件，被告人张某等通过“奇缘在线”网站私设服务器经营的行为应当视为复制发行了“热血传奇”游戏软件，侵害了“热血传奇”游戏软件著作权。因此对于被告人、辩护人的上述意见，本院均不予采纳。对于被告人施某的辩护人认为罪名应当是销售侵权复制品罪的意见，无事实和法律依据，本院亦不予采纳。