侵犯商业秘密罪辩护_股权转让若干审判实务问题(10)

　　实践中，有的受让方在未办理股东名册和公司登记变更的情况下，即向公司行使股权和参与了公司管理经营。根据股东名册的对抗效力，股权转让已经完成，股权在公司已经知情的情况下可对抗公司。公司应被视为确认了受让方的股东身份。受让方举证证明已经行使股权的事实，公司便不能以未进行股东名册变更登记主张推定力和免责力。公司应当承担未进行股东名册登记的责任。

　　【作者简介】

　　古锡麟，单位为广东省高级人民法院;车洪堂，单位为广东省高级人民法院。

　　【注释】

　　赵万一、吴民许：“论有限责任公司资转让的条件”，载《法学论坛》2004年第15期。

　　一般观点认为，公司法规范在有限责任公司中多为授权性规范，可由当事人选择适用，有关公司内部治理关系的规范则为强制性规范。股权转让不属于公司内部控制关系，不能作为强制性规范，特别是效力性规范看待。有关公司法规范的性质参见(加)布莱恩R·柴芬斯：《公司法：理论、结构和运作》，法律出版社2001年版，第234—235页;(美)M·V·爱森伯格：“公司法的结构”，载王保权主编：《商事法论集》(第3卷)，法律出版社1999年版，第407—412页;汤欣：“论公司法的性格——强行法抑或任意法”，载《中国法学》2001年第1期。

　　我国《合同法》第50条规定：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限立的合同，除相对人知道或者应当知道超越权限的以外。该代表行为有效。超越代表权限的行为并不必然导致无效。但相对人应负有一定的合理注意义务，审慎审主公司的批准文件，否则应当承担相应的责任。

　　根据新《公司法》第218条规定：“外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法;有关外商投资的法律另有规定，适用其规定。”外商投资企业的公司股权转让一般应适用新《公司法》的相关规定，但外商投资企业法有特别规定的，应优先适用。

　　目前股权转让合同何时生效是司法实务的一个难点问题。一般认为，股权转让合同与股权移转(或股权实际交付)是两种不同性质的法律行为，股权移转需要办理股权变更登记(包括股东名册登记和工商登记)手续。股权变更登记是股权转让合同的履行内容，而非转让合同的生效要件。我国新《公司法》未规定股权持让合同需办理变更登记方始生效，股权转让合同自双方协商一到即成立，如无其它限制规定，股权转让合同自成立起生效。