侵犯商业秘密罪辩护_吴某某职务侵占近80万元案
广东长昊律师事务所
【基本案情】
2002年春节前，吴某某邀请郑某、林某到江西省丰城市投资兴建该市“1268”工程项目之一的“丰城市废旧物资大市场”。三人商定共同成立新的公司投资该项目，在投资公司未成立之前，先以被告人吴某某任董事长的“加拿大瑞丰实业集团公司”的名义与江西省丰城市河洲街道办事处签订投资合同，待新公司成立之后再改换名称，同时，因财务制度尚未建立，股份出资数尚未到位，三人商定先由郑某垫付100万元给河洲街道办事处作为投资项目的土地征用款定金。三人于2002年7月7日就上述协议内容补签了协议书。2002年3月25日，被告人吴某某与郑某、林某三人即以加拿大瑞丰实业集团公司的名义与丰城市河洲街道办事处正式签订了兴建丰城市废旧物资大市场投资协议书，同日郑某依约垫付了100万元定金。双方签订协议后，即开始大市场建设工作。但不久后，吴某某与郑某、林某经过市场调查，发现该投资项目前景不好，即向河洲街道办事处要求终止合同，退回100万元土地征用款定金。河洲街道办事处考虑到维护丰城市招商引资形象等因素，同意吴某某等的要求，双方就终止合同达成了口头协议。同时因河洲街道办事处暂时没钱，双方约定待后再予退还100万元土地征用款定金。在此后，吴某某瞒着郑某、林某，隐瞒真相，编造虚假事由，以加拿大瑞丰实业集团公司董事长的名义，采取写借条、收条的方式分四次从河洲街道办事处骗取不属于自己的定金款100万元，并将其中的77.4万元占为己有。具体分述如下：
1.2002年7月2日，吴某某谎称急需15万元了断与其情妇的关系，从河洲街道办事处拿回定金15万元，并出具借条一份。
2.2002年8月27日，吴某某以加拿大瑞丰实业集团公司的名义向河洲街道办事处递交了终止合同报告，同时谎称其他工程急需资金周转，从河洲街道办事处拿回定金35万元，并出具借条一份。
3.2003年8月4日，吴某某谎称急需资金应付加拿大瑞丰实业集团公司上级单位的财务检查，从河洲街道办事处拿回30万元定金，并出具收条一份。
4.2003年11月13日，吴某某以相同理由，拿回剩余的20万元定金，并出具收条一份。同时支付给丰城市规划设计处大市场规划设计费2.6万元。
2002年12月，郑某邀吴某某到河洲街道办事处去要求退钱。吴某某答应了，但提前一天偷偷打电话给河洲街道办事处，要求街办领导不要见郑某，并不要把其已领50万元定金的事告诉郑某。街道办事处因吴某某系董事长，且不知道100万元定金系郑某垫付而答应其要求。当郑某与吴某某第二天到街道办事处时，果因街道办事处领导故意回避而未能要到钱。2003年4、5月间。郑某获悉吴某某领走前两笔定金款50万元后，即找到吴某某，要求归还款项。吴某某先是否认领钱，被迫承认后，仍以各种理由推辞还款。后因郑某扬言要去告状，吴某某才被迫于2003年8月5日归还郑某20万元。2003年12月份，郑某得知吴某某将余下的50万元领取后，多次追问吴某某还钱，但吴某某避而不见，至今未归还余款。
江西省丰城市人民检察院以被告人吴某某犯诈骗罪向江西省丰城市人民法院提起公诉。被告人吴某某及其辩护人认为吴某某的行为不构成诈骗罪。
【法院审判】
江西省丰城市人民法院经公开审理认为：被告人吴某某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公私财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。该院依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条之规定，于2005年4月13日作出如下判决：一、被告人吴某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金10000元。二、追缴加拿大瑞丰实业集团公司印章一枚，予以没收。
被告人吴某某不服一审判决，向宜春市中级人民法院提起上诉。吴某某的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：(1)郑某知道上诉人从河洲街道办事处退钱的事，上诉人归还郑某20万元后，出具了一张欠条，原审判决未认定这一事实，请求二审法院找郑某对该事实进行调查。(2)原审判决未查明加拿大瑞丰实业集团公司的性质即没收公司公章，没有合法依据。(3)上诉人与郑某、林某是共同出资关系，郑某垫付的100万元是三人的共同投资款，三人是以加拿大瑞丰实业集团公司的名义投资，上诉人作为该公司的董事长及共同投资人之一，在投资不成后，可以向河洲街道办事处要回这100万元，编造虚假理由只是为了尽快拿回钱，拿到钱后上诉人归还了20万元，余款也一直在想办法归还，没有诈骗的犯罪故意。上诉人的行为不构成诈骗罪。(4)上诉人与郑某之间是民事债权债务关系，应由民事诉讼解决。原审判决认定事实不清，定性不准，适用法律错误，请求二审法院发回重审或者改判上诉人无罪。
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