中方房地产开发有限公司与陈卫东联营合同纠纷案

　　【当事人基本信息】

　　反诉原告：陈卫东，男

　　反诉被告：重庆中方房地产开发有限责任公司(以下简称中方公司)

　　【审理概要】

　　反诉原告陈卫东反诉称：2006年，中方公司与重庆市某中医院签订了《房地产联合开发协议书》后，因没有资金开发，通过中间人找到了陈卫东，经多次协商于2006年5月19日签订了《重庆市某中医院迁建项目联合协议》(下称《联合协议》)，约定陈卫东投入资金500万元，占项目股20%，中方公司占80%，双方还对项目的其他内容进行了约定。2006年6月16日，双方签订了《补充协议》。协议签订后，中方公司有意不履行，陈卫东无奈于2007年6月7日签订了《终止合伙关系协议书》(下称《终止协议》)，约定由中方公司独占项目，退还陈卫东出资500万元，并于2007年9月8日前一次性支付资金占用利息200万元和实际费用157万元。因中方公司未按时支付这357万元，遂诉至法院，请求：1、判令中方公司立即支付陈卫东357万元人民币;2、判令中方公司立即支付陈卫东3%的违约金，计10.71万元;3、判令本案诉讼费由中方公司负担。

　　反诉被告中方公司答辩称：1、双方签订的《联合协议》是名为联合建设开发协议，实为借款协议，因违反法律的禁止性规定，是无效协议。2、双方签订的《终止协议》中约定的157万元费用并不成立，实为借款利息，加上200万元的利息，月利率高达5.1%，大大超过法律规定，应属无效协议。综上，请求人民法院驳回陈卫东的诉讼请求。

　　陈卫东为证明自己的主张，向法庭提交了以下证据：

　　1、《重庆市某中医院迁建项目联合协议》，双方于2006年5月19日签订。拟证明双方建立了合作开发关系。

　　2、《补充协议》，双方于2006年6月16日签订。拟证明双方对合作关系进行了进一步的补充。

　　3、《收据》，2006年6月23日。拟证明陈卫东履行了500万元的投资义务。

　　4、《重庆市某中医院迁建项目终止合伙关系协议书》，双方及刘尧林于2007年6月7日签订。拟证明终止合伙关系是三方真实意思表示，陈卫东要承担投资风险。

　　5、刘尧林的证言。拟证明陈卫东参与了工程管理。

　　6、周映雪的证言。拟证明陈卫东参与了工程管理。

　　7、《收款委托书》，2007年6月8日。拟证明中方公司委托中医院付款到陈卫东帐上。

　　8、《租赁协议》，2006年6月28日。拟证明陈卫东参与了工程管理。

　　9、《通知》，2006年7月12日。拟证明陈卫东参与了工程管理。

　　中方公司质证认为：证据1真实但实为借款关系，证据2真实但未履行，证据3真实无异议，证据4真实但无法达到其证明目的，证据5、6因证人未出庭不予认可，证据7真实，证据8真实但无法达到其证明目的，证据9无法确认不予认可。法院认为，对真实性无争议的1-4号和7-8号证据予以采信，证据5、6因证人未出庭接受质询其真实性难以确认，证据9的内容与本案无关联，且中方公司不予认可，因此，法院对证据5、6、9不予采信。

　　中方公司为证明其主张，向法庭提交了以下证据：

　　1、《重庆市某中医院迁建项目联合协议》，双方于2006年5月19日签订。拟证明该协议名为联合建设开发协议，实为借款协议，故属无效协议。

　　2、《重庆市某中医院迁建项目终止合伙关系协议书》，2007年6月7日签订。拟证明该协议中关于借款利息200万元、费用157万元的约定，因违反法律的规定及无事实依据，故属无效条款。

　　陈卫东质证认为，该2份证据真实无异议，但不能达到中方公司的证明目的。法院认为，该2份证据双方均举示，只是证明目的各不相同，故予以采信。

　　经审理查明：2006年5月19日，中方公司作为甲方、陈卫东作为乙方，双方签订了《联合协议》，约定双方共同负责中医院迁建项目实施全过程的运作与管理。该协议第四条签订依据中明确，本协议的依据是中方公司与中医院签订的《招商引资协议书》和《房地产联合开发协议书》。第五条联合方式中，第1款：甲乙双方联合形成整体合为一方，共同完成迁建项目。第2款：乙方作为甲方的合作伙伴，共同作为与中医院合作协议的“乙方”。第3款：乙方投入500万元存入专户共同监控。该500万元在两个月内退还，若超出两个月不能退还，按双方商定的月息3分计算，由甲方支付给乙方利息。第六条权益分配中，第1款：甲方占项目全部股80%，乙方占20%，并按此比例行使权利和义务。第2款：在中医院第一次预付工程款时，首先退还乙方500万元投资款，再支付甲方200万元，在以后甲方利润中扣除该款，若将来总利润达到3000万元，则可在项目部支付。协议签订后，陈卫东投入了500万元，中方公司于2006年6月23日为其出具了收据，载明收款事由为“合作投资中医院迁建项目资金”。在项目运作中，双方因故没能友好合作，经过协商于2007年6月7日签署了《终止协议》。该协议约定：1、陈卫东退出迁建项目，不再享有赢利和承担亏损。2、陈卫东出资的500万元，利息200万元和费用157万元由中方公司支付。其中500万元本金在2007年8月7日前一次性支付，余下的357万元在2007年9月8日前一次性支付。3、该项目作价800万元，减除中方公司费用8.5万元，陈卫东资金利息200万元(14个月的利息)、工资费用157万元后，利润434.5万元。4、协议生效后，中方公司按434.5万元的54.8 %支付陈卫东238万元。5、任何一方违约，按本协议书总作价的10%的金额处罚，超过15日算违约。6、该协议在三方签字或盖章后立即生效。后中方公司于2007年8月17日将500万元退还给陈卫东，但《终止协议》约定的357万元未能如期支付，为此形成本案诉讼。