侵犯商业秘密罪辩护_商业秘密民事诉讼指导规则(4)

　　该信息已在国内外的书籍、报刊等媒体上公开;

　　该信息已被国内有关产品所公开;

　　经有关机构鉴定，该信息已是行业内通知技术。

　　2.1.2 诉争信息不具有实用性、不能为权利人带来经济利益，即该信息仅在理论上成立，目前尚无法将其应用到实际当中，不具有实用性，也不能给原告带来潜在的竞争优势。

　　2.1.3 诉争信息未经权利人采取保密措施或虽采取了保密措施，但显然不足以保护该信息的秘密性，不足以让他人知道该信息乃秘密信息。

　　2.2 以侵权行为不存在为由进行抗辩

　　2.2.1被告使用的信息与原告的信息不相同也不相似。

　　关于这一点，当事人可采用“密点对照”的方法进行分析，即将原告主张的秘密信息中的要点与被告使用的信息中的要点进行对照，以论证两者间的相同及区别点。当然，当事人也可直接申请有关机构对此进行鉴定。

　　2.2.2被告没有可以接触到原告信息的条件与可能性。

　　2.2.3被告的信息有合法来源，比如：

　　使用已经原告许可同意;

　　使用系从其他第三方善意取得，而且从未收到原告关于不能使用该信息的通知;

　　被告使用的信息系被告自己独立取得的，与原告信息无关;

　　被告使用的信息系通过反向工程等其他合法方式取得的;

　　被告使用的信息来源于公开信息。

　　2.2.4被告所使用的信息是被告作为职工为原告工作时自然的也是不可避免的积累起来的经验，它已经成为被告个人价值与人格中不可分割的一部分，被告以其为他人工作并赖以谋生，并不侵权。关于这一点，需提请当事人注意的是，对于被告故意采用记忆的方式带走原告信息并披露或使用的，实践中一般仍认定其为侵权行为。

　　2.3 以损害不存在或数额计算没有依据为由进行抗辩

　　2.3.1原告销量减少的计算不正确。比如：销量减少还有其他市场因素等

　　2.3.2原告的利润计算不正确。比如：将未使用商业秘密产品的正常利润与因使用商业秘密信息而增加的利润相混淆。

　　2.3.3损失的计算方式不对。比如：多重标准叠加计算。

　　2.3.4法定赔偿不合理。

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