侵犯商业秘密罪辩护_计算机软件著作权侵权经典案例之一司法鉴定之重要性(4)

　　鸥莲公司未再提起诉讼。

　　办案律师点评：

　　一、计算机软件的更新、升级，属于软件作品的修改，软件的更新、升级过程，实质上是软件作品推陈出新的过程，是新作品不断诞生的过程。

　　计算机软件属于众多作品形式中的一种，受《著作权法》及《计算机软件保护条例》的保护，这是众所周知的法律常识。但是，软件作为一种特殊形式的作品，具有不同于诸如书籍、文章等作品的显著特点。我认为，软件区别于其他作品的最大特点，即在于软件的不断更新与升级，其更新的频率很高、幅度很大。计算机现已被广泛应用于生产、管理、科研等领域，计算机软件作为计算机系统的逻辑设备，其更新速度远远超过其他技术的更新速度。

　　软件的频繁更新，使得一套软件在经历相当的期间之后，与原版软件即已相去甚远，大相径庭，成为法律意义上的新作品。如果试图依据在先登记的原始软件来保护更新在后的新版软件，无异于“刻舟求剑”。

　　二、鸥莲公司很显然未能充分认识到软件作品的上述特点，更未充分预见到这种特点所引发的法律后果，从而在诉讼过程中留下致命隐患。

　　在中机创杰公司及陈建江接到应诉通知书时，鸥莲公司已申请法院完成了证据保全措施。并且，鸥莲公司向法院提交了多达一百多页的证据材料，以支持其诉讼主张。鸥莲公司可谓“有备而来”。

　　当法院规定的举证期限届满，双方交换证据时，鸥莲公司理直气壮的向法院确认，其遭遇侵权的的软件是2004年4月29日获得著作权登记的ELDesign1.0。至此，鸥莲公司尚未意识到软件的上述特点，殊不知，鸥莲公司的这一确认行为已铸成大错，无意中形成一个致命的隐患，为中机创杰公司留下绝佳的反击机会。

　　三、诉讼是一个有序进行的过程，诉讼各方均应遵守游戏规则。鸥莲公司错误的选择了对其最不利的方案，打出了最差的一张牌，使得形势悄然改变，鸥莲公司由主动变为被动。鸥莲公司试图中途换牌，遽为游戏规则所不许。而中机创杰公司自始至终亮的是同一张牌，只是在等待时机。

　　当诉讼进行至软件鉴定阶段时，鸥莲公司向法院提交三个版本的软件：鸥莲公司2004年4月29日登记的ELDesign1.0，ELDesign1.0的2005年升级版，ELDesign1.0的2006年升级版，要求一一进行对比鉴定。作为中机创杰公司的代理律师，我认为反击时机已到，遂提出异议。

　　我认为，鸥莲公司在诉讼请求里列明的被侵权软件是ELDesign1.0，在提交的证据中用于证明其拥有合法权利的2004年4月29日计算机软件著作权登记证书载明的软件也是ELDesign1.0，在证据交换时向法院确认的被侵权软件仍然是ELDesign1.0。因此，可以确定，本案中鸥莲公司诉请保护的软件是ELDesign1.0，而不是其他任何软件作品。ELDesign1.0只能是鸥莲公司2004年4月29日进行著作权登记的版本，而不是其他任何版本。如果鸥莲公司认为，ELDesign1.0的2005年升级版及2006年升级版与2004年4月29日进行著作权登记的ELDesign1.0版本相比较，没有实质性的修改，则没有必要使用升级版本进行对比鉴定，并且，使用登记版本进行对比鉴定，正合乎鸥莲公司的诉讼请求及相应的主张。如果鸥莲公司认为，ELDesign1.0的2005年升级版及2006年升级版与2004年4月29日进行著作权登记的ELDesign1.0版本相比较，具有实质性的修改，则ELDesign1.0的2005年升级版及2006年升级版属于新的作品，不可以在本案诉讼中进行审理，鸥莲公司应另案提起诉讼。本案诉讼审理的被侵权软件作品是2004年4月29日进行著作权登记的ELDesign1.0。