同一性鉴定

　　侵犯商业秘密罪辩护_同一性鉴定

广东长昊律师事务所

        一、司法机关要求对侵权软件作第三方鉴定和同一性鉴定的目的。

　　司法机关要求对侵权软件作同一性鉴定的目的是证明侵权软件确实是复制发行了权利人公司的计算机软件，符合侵犯著作权罪的第二方面要件，即侵权软件与权利人的软件相同。

　　司法机关要求对侵权软件作第三方鉴定的目的是体现程序的公正性，即找一个与案件无利害关系的一方做鉴定，会更公平公正。以往的案件，基本都是权利人公司单方出具的鉴定意见，权利人公司并具备司法鉴定资质。对权利人公司单方出具的鉴定意见，难免会遭到犯罪嫌疑人及其辩护人的质疑。

　　二、知识产权司法鉴定的程序和步骤。

　　知识产权司法鉴定是由依法取得有关知识产权司法鉴定资格的鉴定机构和鉴定人受司法机关或当事人委托，根据技术专家对本领域公知技术及相关专业技术的了解，并运用必要的检测、化验、分析手段，对被侵权的技术和相关技术的特征是否相同或者等同进行认定。

　　对侵权软件作同一性鉴定大致采取如下步骤：

　　(1)对被控侵权软件与权利人的软件直接进行软盘内容对比或者目录、文件名对比;

　　(2)对两个软件的安装过程进行对比，注意安装过程中的屏幕显示是否相同;

　　(3)对安装后的目录以及各文件进行对比，包括对比文件名、文件长度、文件建立或修改的时间、文件属性等表面现象;

　　(4)对安装后软件使用过程中的屏幕显示、功能、功能键、使用方法等进行对比;

　　(5)对两个软件的程序代码进行对比。

　　三、 司法机关要求对侵权软件作第三方鉴定和同一性鉴定的必要性和合理性。

　　对于侵犯软件著作权的刑事案件，我个人认为并不是所有的案件都需要做第三方鉴定和同一性鉴定，需要个案分析。

　　1、对于犯罪事实非常清楚，犯罪嫌疑人也如实供述犯罪行为的案件，犯罪嫌疑人对侵权的事实没有任何异议的，结合相关证据能证明犯罪事实成立的，可以不做第三方鉴定和同一性鉴定。例如：通过侵权软件的外包装、产品型号、广告宣传等可以证明涉案软件为权利人的盗版软件的，犯罪嫌疑人也如实供述犯罪行为的，可以不用做第三方鉴定。只要查证犯罪嫌疑人实施的行为是以营利为目的，未经权利人公司授权的，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，就可以依法追究刑事责任。

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